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1、2020年二級建造師考試網(wǎng)上輔導(dǎo) 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識 第一章建設(shè)工程基本法律知識考情分析本章屬于基礎(chǔ)的法律知識介紹，框架性地介紹了建設(shè)工程領(lǐng)域中的基本法律制度。全章九個小節(jié)，每部分內(nèi)容獨立，難度不大，容易掌握。從歷年考試來看，本章分值較多，但考題難度不大，屬于“應(yīng)得分”范疇。學(xué)習(xí)方法上，可采取逐一突破的策略。預(yù)計2020年本章分值在15分左右。【知識框架】第一節(jié)建設(shè)工程法律體系法律體系指由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律部門根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱（主要是根據(jù)調(diào)整的社會關(guān)系性質(zhì)的不同）?！咎崾尽课覈审w系的基本框架是由憲法及憲法相關(guān)法、民法商法、

2、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等構(gòu)成。01法的形式名稱法律形式制訂單位憲法憲法全國人大XX法法律（民法總則）全國人大及常委會XX條例行政法規(guī)國務(wù)院XX規(guī)定、辦法、實施細(xì)則部門規(guī)章國務(wù)院各部委XX地方XX條例地方法規(guī)地方人大及常委會XX地XX規(guī)定、辦法、實施細(xì)則地方規(guī)章省級和較大的市級人民政府XX公約、條約、協(xié)議、憲章、盟約國際條約 【結(jié)論】法的形式一般包括：創(chuàng)制機關(guān)性質(zhì)及級別；法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式；法律規(guī)范的效力等級；法律規(guī)范的地域效力?！纠}單選題】行政法規(guī)的制定主體是（）。A.全國人民代表大會B.全國人民代表大會常務(wù)委員會C.國務(wù)院D.最高人民法院正確答案C答案解析本題

3、考查的是法的形式。全國人大及其常委會制定的是法律；國務(wù)院制定的是行政法規(guī)；最高人民法院制定的是司法解釋。【例題多選題】下列國家機關(guān)中，有權(quán)制定地方性法規(guī)的有（）。A.省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常委會B.省、自治區(qū)、直轄市的人民政府C.省級人民政府所在地的市級人民代表大會及其常委會D.省級人民政府所在地的市級人民政府E.國務(wù)院各部委正確答案AC答案解析本題考查的是法的形式。省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。設(shè)區(qū)的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本市的具體情況和實際需要，在不同

4、憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以對城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化保護(hù)等方面的事項制定地方性法規(guī)?！纠}單選題】安全生產(chǎn)許可證條例的直接上位法是（）。A.安全生產(chǎn)法B.憲法C.建筑法D.建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例正確答案A答案解析本題考查的是法的效力層級。安全生產(chǎn)許可證條例是行政法規(guī)，其上位立法必定是有關(guān)安全生產(chǎn)方面的法律。02法的效力層次（一）基本原則憲法至上上位法優(yōu)于下位法特別法優(yōu)于一般法新法優(yōu)于舊法?！咎崾尽可衔环▋?yōu)于下位法原則體現(xiàn)在以下幾個方面：（1）憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)和部門規(guī)章；（2）同級別地方法規(guī)同級別或下級地方政府規(guī)章；（3）上級地方規(guī)章

5、下級地方規(guī)章；（4）部門規(guī)章之間，部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自權(quán)限范圍內(nèi)施行。【規(guī)律】創(chuàng)制主體層級越高，法律規(guī)范效力越高。同級別的人大高于同級別的政府?！纠}單選題】下列規(guī)范性文件中，效力最高的是（）。A.行政法規(guī)B.司法解釋C.地方性法規(guī)D.行政規(guī)章正確答案A答案解析本題考查的是法的效力層級。行政法規(guī)的效力低于憲法和法律，地方性法規(guī)具有地方性，只在本轄區(qū)內(nèi)有效，其效力低于法律和行政法規(guī)；行政規(guī)章是由國家行政機關(guān)制定的法律規(guī)范性文件，包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章，效力低于法律，行政法規(guī)。司法解釋是最高人民法院對于法律的系統(tǒng)性解釋文件和對法律適用的說明，對法院審判有約束力，具有法

6、律規(guī)范的性質(zhì)，在司法實踐中具有重要的地位和作用，但是其并非是法律體系的組成部分。（二）需要由有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊情況特定情況裁定機關(guān)法律之間不一致全國人大常委會行政法規(guī)之間不一致國務(wù)院部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章不一致時地方性法規(guī)與部門規(guī)章不一致；由國務(wù)院提出意見認(rèn)為適用地方性法規(guī)的，適用地方性法規(guī)；認(rèn)為適用部門規(guī)章的，提請人大常務(wù)委員會裁決。（三）備案和審查1.備案的規(guī)定：行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，在公布后30日內(nèi)報有關(guān)機關(guān)備案。【提示】憲法和法律不需要備案2.審查的規(guī)定：【2019考題多選題】下列情形中，需要由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決的有（）。A.法律

7、之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用B.行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用C.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用D.部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用E.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用正確答案AE答案解析本題考查的是法的效力層級。選項B，行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院裁決；選項C，如果認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章，才提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決；選項D，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院裁決。第二節(jié)建設(shè)工程法人制度01法人的條件及地位一、法

8、人應(yīng)具備的條件1.依法成立；2.有名稱、組織機構(gòu)、住所、財產(chǎn)或經(jīng)費；3.能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任；4.有法定代表人【記憶】合法、有錢、有名分有住處、能擔(dān)事、有代表?！咎崾尽糠ㄈ说姆ǘù砣?，是自然人，可代表法人行使職權(quán)?！?019考題單選題】關(guān)于法人應(yīng)當(dāng)具備條件的說法，正確的是（）。A.須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)B.有技術(shù)負(fù)責(zé)人C.承擔(dān)有限民事責(zé)任D.應(yīng)當(dāng)有自己的名稱和組織機構(gòu)正確答案D答案解析本題考查的是法人應(yīng)當(dāng)具備的條件。法人應(yīng)具備的條件包括:（1）依法成立；（2）應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機構(gòu)、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費；（3）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任；（4）有法定代表人。二、法人的分類營利法人以取得利潤并分配給股東

9、等出資人為目的成立的法人，包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為成立日期。非營利法人以公益目的或者其他非營利目的成立，不分配利潤。包括事業(yè)單位、社會團(tuán)體、基金會、社會服務(wù)機構(gòu)等。需要登記的，登記之日取得法人資格；不需要登記的，成立之日取得法人資格。特別法人機關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人，城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人，基層群眾性自治組織法人等。三、法人在建設(shè)工程中的地位建設(shè)工程中大多數(shù)活動主體都是法人，但也有沒有法人資格的其他組織（如分公司、項目部）。1.法人是建設(shè)工程的基本主體2.確立了建設(shè)領(lǐng)域國有企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離【注意】分公司沒有法人資格（相當(dāng)于辦事機構(gòu)或者

10、部門，對應(yīng)的總公司）,子公司具有法人資格（對應(yīng)的是母公司）?！就卣埂客跏⒁φ袢A之爭實質(zhì)是針對管理權(quán)。02法人與經(jīng)理部關(guān)系1.項目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項目而組建的非常設(shè)的下屬機構(gòu)（故無法獨立承擔(dān)民事責(zé)任）；2.項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān)；3.項目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項目上的管理者。【2017考題多選題】關(guān)于施工企業(yè)項目經(jīng)理部的說法，正確的是（）。A.項目經(jīng)理部具有法人資格B.項目經(jīng)理經(jīng)施工企業(yè)授權(quán)管理施工項目C.項目經(jīng)理部是施工企業(yè)組建的非常設(shè)下屬機構(gòu)D.項目經(jīng)理是施工企業(yè)的內(nèi)部崗位E.項目經(jīng)理部自行承擔(dān)施工行為的法律后果正確答案BCD答案

11、解析本題考查的是企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系。選項A，項目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項目而組建的非常設(shè)的下屬機構(gòu)；選項E，項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān)?！纠}單選題】某施工企業(yè)在異地設(shè)有項目部，項目部與材料供應(yīng)商訂立了采購合同。材料交貨后貨款未支付，供應(yīng)商應(yīng)以（）為被告人向人民法院起訴，要求支付材料款。A.施工企業(yè)B.項目部C.該項目的建設(shè)單位D.該項目的監(jiān)理單位正確答案A答案解析本題考查的是企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系。法人的分支機構(gòu)雖然可以作為合同的主體，但不具備法人資格，不能獨立的承擔(dān)義務(wù)，法律上的權(quán)利義務(wù)必須由其母公司承擔(dān)，所以該題中法律責(zé)任應(yīng)由施

12、工企業(yè)而非項目部來承擔(dān)。第三節(jié)建設(shè)工程代理制度01代理制度的特征種類一、代理的法律特征1.代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為；2.代理人一般應(yīng)該以被代理人的名義實施代理行為；3.代理行為必須是具有法律意義的行為；4.代理行為的法律后果歸屬于被代理人。二、代理的種類委托代理代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理，又稱為“意定代理”和“任意代理”。法定代理根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理?！?016考題單選題】建設(shè)單位欠付工程款，施工企業(yè)指定本單位職工申請仲裁，該職工的行為屬于（）。A.法定代理B.表見代理C.委托代理D.指定代理正確答案C答案解析本題考查的是代理的法律特征和主要種類。是施工企業(yè)委托

13、單位職工，所以選擇委托代理。02建設(shè)工程代理行為一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立（一）不得委托代理的建設(shè)工程活動1.依照法律規(guī)定或雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理；2.建設(shè)工程承包活動不得委托代理（不得轉(zhuǎn)包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包）。（二）一般代理行為無法定的資格要求一般的代理行為可以由自然人，法人擔(dān)任代理人，對其資格無法定的嚴(yán)格要求。補充：可以作為委托代理人的有：（1）律師、基層法律服務(wù)工作者；（2）當(dāng)事人的近親屬或工作人員；（3）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。【提示1】即使是訴訟代理人，也不一定非取得律師資格?！咎崾?】某些建設(shè)工程中的代理，代理人必須具備法定資格；如：建設(shè)工程施工項目的招標(biāo)代理、委托監(jiān)理等。（三）民事法律行為的委托代理1.民事委托代理，可以用書面形式，也可以口頭形式，但法律規(guī)定用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面；2.書面的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人名稱、代理事項、權(quán)限和期限；二、建設(shè)工程代理行為的終止有下列情形之一的，委托代理終止：（1）代理期屆滿或者代理事務(wù)完成；（2）被代理人取消委托代理或者代理人辭去委托；（3）代理人喪失民事行為能力；（4）代理人或被代理人死亡；（5）作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止?！纠}多選題】關(guān)于委托代理終止情形的說法，正確的是（