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1、第十四章第十四章 國際國際(guj)沖突法沖突法 家庭家庭n一、概述一、概述n二、結(jié)婚二、結(jié)婚n三、夫妻關(guān)系三、夫妻關(guān)系n四、離婚四、離婚n五、父母五、父母(fm)子女子女n六、收養(yǎng)六、收養(yǎng)n七、監(jiān)護七、監(jiān)護n八、扶養(yǎng)八、扶養(yǎng)第一頁，共六十三頁。第一頁，共六十四頁。一、概述一、概述(i sh)n國際私法所調(diào)整的涉外婚姻家庭關(guān)系指含有涉外因國際私法所調(diào)整的涉外婚姻家庭關(guān)系指含有涉外因素的家庭關(guān)系素的家庭關(guān)系n從地域上看包括在一國領(lǐng)土范圍內(nèi)本國人與外國人之間和從地域上看包括在一國領(lǐng)土范圍內(nèi)本國人與外國人之間和外國人之間的家庭關(guān)系，也包括在異國外國人之間的家庭關(guān)系，也包括在異國(ygu)領(lǐng)域外本國人

2、之領(lǐng)域外本國人之間和本國人與外國人之間的家庭關(guān)系。間和本國人與外國人之間的家庭關(guān)系。n從內(nèi)容上看婚姻關(guān)系、夫妻關(guān)系、離婚關(guān)系和分從內(nèi)容上看婚姻關(guān)系、夫妻關(guān)系、離婚關(guān)系和分居關(guān)系、父母子女關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系和扶養(yǎng)關(guān)系等。居關(guān)系、父母子女關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系和扶養(yǎng)關(guān)系等。第二頁，共六十三頁。第二頁，共六十四頁。一、概述一、概述(i sh)n它具有以下特點它具有以下特點:n1根本上沒有用于調(diào)整該法律關(guān)系的統(tǒng)一實體標準，根本上沒有用于調(diào)整該法律關(guān)系的統(tǒng)一實體標準，而是靠各國的沖突標準或國際而是靠各國的沖突標準或國際(guj)條約中的沖突標準來調(diào)條約中的沖突標準來調(diào)整。整。n2在處理涉外婚姻家庭糾紛時，法院的管轄

3、權(quán)比在處理其他在處理涉外婚姻家庭糾紛時，法院的管轄權(quán)比在處理其他涉外民商事案件時顯得更為重要。許多國家都力求對與本國公涉外民商事案件時顯得更為重要。許多國家都力求對與本國公民有關(guān)的婚姻家庭案件行使管轄權(quán)。民有關(guān)的婚姻家庭案件行使管轄權(quán)。n3法院援用公共秩序保存和法律躲避制度排除外法院援用公共秩序保存和法律躲避制度排除外國法的適用的情況較多。國法的適用的情況較多。第三頁，共六十三頁。第三頁，共六十四頁。二、結(jié)婚二、結(jié)婚(ji hn)n結(jié)婚是男女雙方根據(jù)法律結(jié)婚是男女雙方根據(jù)法律(fl)規(guī)定的程序規(guī)定的程序和條件結(jié)成夫妻關(guān)系的一種法律和條件結(jié)成夫妻關(guān)系的一種法律(fl)行為。行為。只有符合法律只有

4、符合法律(fl)規(guī)定的本質(zhì)要件和形式規(guī)定的本質(zhì)要件和形式要件，才能有效成立。要件，才能有效成立。n一結(jié)婚本質(zhì)要件的法律適用一結(jié)婚本質(zhì)要件的法律適用n二結(jié)婚形式要件的法律適用二結(jié)婚形式要件的法律適用n三領(lǐng)事婚姻三領(lǐng)事婚姻n四中國關(guān)于涉外結(jié)婚的法律適用四中國關(guān)于涉外結(jié)婚的法律適用第四頁，共六十三頁。第四頁，共六十四頁。一結(jié)婚本質(zhì)一結(jié)婚本質(zhì)(bnzh)要件的法律適用要件的法律適用n結(jié)婚的本質(zhì)要件包括婚姻當事人必須具備的條件和必須排除結(jié)婚的本質(zhì)要件包括婚姻當事人必須具備的條件和必須排除的條件。的條件。n結(jié)婚必須必備的本質(zhì)要件包括：結(jié)婚必須必備的本質(zhì)要件包括：1雙方當事人自愿。雙方當事人自愿。2男女兩性

5、結(jié)合。男女兩性結(jié)合。3符合法定符合法定(fdng)婚齡。婚齡。n結(jié)婚的制止條件包括：結(jié)婚的制止條件包括：1雙方當事人不在制止結(jié)婚的血親雙方當事人不在制止結(jié)婚的血親之內(nèi)；之內(nèi)；2婚姻雙方與別人沒有婚姻關(guān)系；婚姻雙方與別人沒有婚姻關(guān)系；3沒有不能沒有不能結(jié)婚的疾病或生理缺陷結(jié)婚結(jié)婚的疾病或生理缺陷結(jié)婚第五頁，共六十三頁。第五頁，共六十四頁。一結(jié)婚本質(zhì)一結(jié)婚本質(zhì)(bnzh)要件的法律適用要件的法律適用n本質(zhì)要件本質(zhì)要件(yojin)的法律適用主要有以下幾種的法律適用主要有以下幾種:n1.婚姻舉行地法婚姻舉行地法/締結(jié)地法；締結(jié)地法；n2.當事人屬人法；當事人屬人法；n3.混合制混合制第六頁，共六十三

6、頁。第六頁，共六十四頁。1.婚姻婚姻(hnyn)舉行地法舉行地法/締結(jié)地法締結(jié)地法n是一條古老的但目前仍流行的沖突標準是一條古老的但目前仍流行的沖突標準n主張符合婚姻締結(jié)地法為有效婚姻，否那么為無效婚姻主張符合婚姻締結(jié)地法為有效婚姻，否那么為無效婚姻n有關(guān)理論支持包括有關(guān)理論支持包括“場所支配行為、場所支配行為、“既得權(quán)保既得權(quán)保護護(boh)說等；有利于維護婚姻舉行地的仁慈風俗，簡便說等；有利于維護婚姻舉行地的仁慈風俗，簡便易行易行n采用的國家有美國的許多州和大多數(shù)拉丁美洲國家采用的國家有美國的許多州和大多數(shù)拉丁美洲國家n中國也采取這種做法。中國也采取這種做法。第七頁，共六十三頁。第七頁，共

7、六十四頁。n1.婚姻舉行地法婚姻舉行地法/締結(jié)地法締結(jié)地法n n 理由：理由：n 1結(jié)婚結(jié)婚(ji hn)是一種契約關(guān)系或法是一種契約關(guān)系或法律行為，根據(jù)場所支配行為的原那律行為，根據(jù)場所支配行為的原那么，應(yīng)依締結(jié)地法或行為地法。么，應(yīng)依締結(jié)地法或行為地法。n 2依舉行地法在實際運用中簡便依舉行地法在實際運用中簡便易行。易行。n 3對于移民較多的國家，適用舉對于移民較多的國家，適用舉行地法可使在其境內(nèi)的外國僑民受當行地法可使在其境內(nèi)的外國僑民受當?shù)胤傻闹?。地法律的支配。n (4)結(jié)婚本質(zhì)要件多有強迫性，適用婚結(jié)婚本質(zhì)要件多有強迫性，適用婚姻締結(jié)地法有利于維護婚姻締結(jié)地公共姻締結(jié)地法有利于維

8、護婚姻締結(jié)地公共秩序。秩序。n 5根據(jù)婚姻締結(jié)地法成立的婚根據(jù)婚姻締結(jié)地法成立的婚姻可以為他國成認，保護當事人合姻可以為他國成認，保護當事人合法權(quán)益和法律關(guān)系的穩(wěn)定。法權(quán)益和法律關(guān)系的穩(wěn)定。n缺陷：法律躲避缺陷：法律躲避第八頁，共六十三頁。第八頁，共六十四頁。2.當事人屬人法當事人屬人法n符合當事人屬人法的婚姻即為有效婚姻，符合當事人屬人法的婚姻即為有效婚姻，否那么為無效婚姻。在采用當事人屬人否那么為無效婚姻。在采用當事人屬人法的國家法的國家(guji)中又分為采用本國法中又分為采用本國法國籍法和住所地法兩種。國籍法和住所地法兩種。n假設(shè)雙方當事人屬人法一樣，適用當事假設(shè)雙方當事人屬人法一樣，

9、適用當事人屬人法簡便易行。假設(shè)雙方當事人屬人屬人法簡便易行。假設(shè)雙方當事人屬人法不同，主要有以下解決方法：人法不同，主要有以下解決方法：第九頁，共六十三頁。第九頁，共六十四頁。2.當事人屬人法當事人屬人法n適用夫的本國法。已落伍于時代，被放棄適用夫的本國法。已落伍于時代，被放棄n分別適用當事人各自屬人法，即只要結(jié)婚分別符合雙方分別適用當事人各自屬人法，即只要結(jié)婚分別符合雙方當事人各自屬人法規(guī)定的本質(zhì)要件，即為有效婚姻當事人各自屬人法規(guī)定的本質(zhì)要件，即為有效婚姻(hnyn)采用的國家有日本采用的國家有日本“婚姻婚姻(hnyn)成立的本質(zhì)要件成立的本質(zhì)要件適用夫妻雙方各自的本國法、波蘭、奧地利和秘

10、魯適用夫妻雙方各自的本國法、波蘭、奧地利和秘魯?shù)?。等。n積累適用雙方當事人的屬人法。即只有在滿足雙方積累適用雙方當事人的屬人法。即只有在滿足雙方當事人的屬人法所要求的本質(zhì)要件時，才被視為是當事人的屬人法所要求的本質(zhì)要件時，才被視為是有效婚姻。如匈牙利國際私法。有效婚姻。如匈牙利國際私法。第十頁，共六十三頁。第十頁，共六十四頁。n理由：理由：n1婚姻關(guān)系屬于人的身份關(guān)系，應(yīng)適用婚姻關(guān)系屬于人的身份關(guān)系，應(yīng)適用(shyng)屬人法。屬人法。n2適用當事人屬人法在某種程度上可以減少當事人適用當事人屬人法在某種程度上可以減少當事人躲避法律的時機，增加法律關(guān)系的穩(wěn)定性。躲避法律的時機，增加法律關(guān)系的穩(wěn)定

11、性。n3一般情況下，當事人與其國籍國或住所所一般情況下，當事人與其國籍國或住所所n 在國建立有長期的聯(lián)絡(luò)，適用當事人屬人在國建立有長期的聯(lián)絡(luò)，適用當事人屬人n 法符合當事人的預(yù)期。法符合當事人的預(yù)期。第十一頁，共六十三頁。第十一頁，共六十四頁。3、婚姻、婚姻(hnyn)舉行地法與當事人舉行地法與當事人屬人法的混適宜用混合制屬人法的混適宜用混合制1以舉行地法為主，在一定條件下適用當事人的屬人法。以舉行地法為主，在一定條件下適用當事人的屬人法。在瑞士舉行的婚姻，本質(zhì)要件在瑞士舉行的婚姻，本質(zhì)要件(yojin)由瑞士法律支由瑞士法律支配。外國人之間結(jié)婚假設(shè)不符合瑞士法律配。外國人之間結(jié)婚假設(shè)不符合瑞

12、士法律 規(guī)定的要件規(guī)定的要件(yojin)，但滿足當事人一方本國法規(guī)定的要件，但滿足當事人一方本國法規(guī)定的要件(yojin)，仍然可以舉行。，仍然可以舉行。2以當事人屬人法為主，在一定條件下適用婚姻舉行地法。以當事人屬人法為主，在一定條件下適用婚姻舉行地法?；橐鲇行У谋举|(zhì)要件依雙方當事人締結(jié)婚姻時的共同屬婚姻有效的本質(zhì)要件依雙方當事人締結(jié)婚姻時的共同屬人法。人法。假設(shè)依匈牙利法締結(jié)婚姻有不可逾越的障礙，那么不能假設(shè)依匈牙利法締結(jié)婚姻有不可逾越的障礙，那么不能在匈牙利締結(jié)婚姻。在匈牙利締結(jié)婚姻。第十二頁，共六十三頁。第十二頁，共六十四頁。3.混合制混合制n考慮到在不同的情況下使用考慮到在不同的情

13、況下使用(shyng)不不同的準據(jù)法，防止了單純適用婚姻舉行同的準據(jù)法，防止了單純適用婚姻舉行地法和當事人屬人法的缺乏。由于比較地法和當事人屬人法的缺乏。由于比較靈敏和實在可行，已為越來越多的國家靈敏和實在可行，已為越來越多的國家采用采用第十三頁，共六十三頁。第十三頁，共六十四頁。二結(jié)婚二結(jié)婚(ji hn)形式要件的法律適用形式要件的法律適用n婚姻形式要件是指婚姻必須具備的形式婚姻形式要件是指婚姻必須具備的形式或必須經(jīng)過或必須經(jīng)過(jnggu)(jnggu)的程序。各國形式要件規(guī)的程序。各國形式要件規(guī)定不同，包括：定不同，包括：n民事婚姻登記方式民事婚姻登記方式n宗教婚姻方式宗教婚姻方式n事實

14、婚姻方式事實婚姻方式n領(lǐng)事婚姻方式領(lǐng)事婚姻方式n混合方式。混合方式。第十四頁，共六十三頁。第十四頁，共六十四頁。二結(jié)婚形式要件的法律二結(jié)婚形式要件的法律(fl)適用適用對于婚姻對于婚姻(hnyn)的形式要件的法律適用，根據(jù)的形式要件的法律適用，根據(jù)“場所支配行為的原那么，世界上很多場所支配行為的原那么，世界上很多國家長期以來都適用婚姻國家長期以來都適用婚姻(hnyn)舉行地法，舉行地法，即只要結(jié)婚的方式符合婚姻即只要結(jié)婚的方式符合婚姻(hnyn)舉行地法舉行地法的要求，即為有效的婚姻的要求，即為有效的婚姻(hnyn)。第十五頁，共六十三頁。第十五頁，共六十四頁。二結(jié)婚形式要件的法律二結(jié)婚形式要

15、件的法律(fl)適用適用n有的國家以婚姻舉行地法為主，同時有的國家以婚姻舉行地法為主，同時(tngsh)兼采當事人兼采當事人屬人法。即除了規(guī)定結(jié)婚的形式要件適用婚姻舉行地法外，屬人法。即除了規(guī)定結(jié)婚的形式要件適用婚姻舉行地法外，還規(guī)定本國公民在國外結(jié)婚也必須遵守本國法規(guī)定的方式還規(guī)定本國公民在國外結(jié)婚也必須遵守本國法規(guī)定的方式重疊適用的沖突標準，或者規(guī)定在內(nèi)國結(jié)婚的外國人，重疊適用的沖突標準，或者規(guī)定在內(nèi)國結(jié)婚的外國人，假設(shè)遵守了他們的本國法對婚姻方式的要求，也屬有效假設(shè)遵守了他們的本國法對婚姻方式的要求，也屬有效選擇適用的沖突標準。這種立法方式，明顯地表現(xiàn)了廣選擇適用的沖突標準。這種立法方式

16、，明顯地表現(xiàn)了廣泛地成認婚姻效力的傾向。泛地成認婚姻效力的傾向。第十六頁，共六十三頁。第十六頁，共六十四頁。三領(lǐng)事三領(lǐng)事(ln sh)婚姻婚姻n是指在駐在國不反對的情況下，一國駐是指在駐在國不反對的情況下，一國駐國外的領(lǐng)事或外交代表為本國僑民按照國外的領(lǐng)事或外交代表為本國僑民按照本國法律規(guī)定本國法律規(guī)定(gudng)的方式，辦理結(jié)婚手續(xù)的方式，辦理結(jié)婚手續(xù)而成立婚姻的制度。有的國家明確成認而成立婚姻的制度。有的國家明確成認領(lǐng)事婚姻，而有的國家要求以條約或互領(lǐng)事婚姻，而有的國家要求以條約或互惠為條件惠為條件第十七頁，共六十三頁。第十七頁，共六十四頁。四中國關(guān)于涉外婚姻的法律四中國關(guān)于涉外婚姻的法律(fl)適用適用n在國家法律層面上，我國在國家法律層面上，我國?民法通那么民法通那么?第第147條規(guī)條規(guī)定：中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻定：中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法。僅從字面上理解締結(jié)地法。僅從字面上理解n1這一規(guī)定只涉及涉外婚姻的一種，即中國人與外這一規(guī)定只涉及涉外婚姻的一種，即中國人與外國人之間的結(jié)婚，而對中國公民之間在國外結(jié)婚或外國人之間的結(jié)婚，而對中國公民