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1、李倩穎李倩穎1218027412180274胡蜻蕓胡蜻蕓1218027012180270殷雅霏殷雅霏1218027512180275買賣合同一、買賣合同的概述一、買賣合同的概述二、買賣合同的效力二、買賣合同的效力三、買賣合同的風險負擔三、買賣合同的風險負擔LQYLQYLQYLQYHQYHQYHQYHQYYYFYYFYYFYYF一、買賣合同的概述1、概念買賣合同，是平等主體當事人協(xié)商簽訂的由一方轉移標的物的所有權于他方，他方首領該標的物并支付相應價款的合同。簡而言之，就是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。買賣合同的當事人出賣人：在實務中也叫賣方、供方財產(chǎn)所有權人抵押權人和質

2、權人：在抵押權和質權行使的情況下，質押權人有出賣抵押物的權利，質權人由出賣質物的權利，成為出賣人留置權人，留置權人的權利，包括以留置財產(chǎn)“折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。u行紀人，在行紀合同中，行紀人根據(jù)委托人的委托得以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，包括對委托人財產(chǎn)的出賣，故行紀人亦可稱為他人財產(chǎn)的出賣人u隱名代理場合的代理人u人民法院作為執(zhí)行措施，人民法院可以按照有關規(guī)定獎被其查封、扣押的財產(chǎn)交有關單位拍賣或變賣買受人，在實務中叫作買方、需方2、基本特征買賣合同是轉移財產(chǎn)所有權的活動買賣合同是轉移財產(chǎn)所有權的活動轉移所有權是出賣人最基本的義務，也是買賣合同最主要的特征破產(chǎn)法破產(chǎn)法

3、物權：物主有權不依破產(chǎn)程序取回的權利或行使別除權的權利債權：則要受破產(chǎn)程序的約束而按比例分配若出賣人在訂立合同后破產(chǎn)，而買受人已經(jīng)支付了貨款但尚未接受交付標的物，則法律規(guī)定的標的物的所有權合適轉移于買受人就會對其權利有巨大影響A.英美法系a.英國貨物買賣法1.特定物，在該法的第17條規(guī)定：“在特定物或已特定話的貨物買賣中，貨物的所有權應在雙方當事人意圖轉移時候轉移?！焙贤形疵鞔_的（1）無保留條件的特定物買賣合同，已處于可交付的狀態(tài)，訂立時轉移（2）若賣方還要對物做某種行為才能使之處于可交付的狀態(tài)，行為履行后并在買方收到有關通知后，才轉移于買方（3）若果特定物已經(jīng)處于可交付狀態(tài)，但賣方還需要對

4、貨物進行丈量、衡量、檢驗或其他行為才能確定其價金者，則須在上述行為完成后并在買方收到有關通知后，貨物所有權才轉移于買方。2、非特定物買賣，在第16條中規(guī)定，在貨物特定化之前，其所有權不轉移于買受人注意：在所有權保留條件下，貨物無論是特定物還是種類物，只要出賣人仍對其保留某種處分權，則不發(fā)生所有權的轉移。b.美國統(tǒng)一商法典把貨物確定在合同項以下，貨物的所有權不轉移于買方該法典允許當事人在合同中明確規(guī)定所有權轉移的時間第2-401條規(guī)定，除雙方當事人另有特別約定外，貨物所有權應于賣方完成其履行交貨義務時移轉于買方，而不管賣方是否通過保留貨物所有權憑證來保留其對貨物的權利B.大陸法系物權與債權嚴格區(qū)

5、分德國著名學者薩維尼提出：所有權的移轉并不以債權的契約未必要，交付表達了所有權讓與的合意，是一個真正的契約，一個物權法上的物權契約創(chuàng)造性的提出了“物權行為”也因為物權行為及其獨立性的而產(chǎn)生了對所有權轉移的不同看法1、法國法國民法典法國學理及民法典不承認物權行為及其獨立性理論，認為買賣標的物的所有權轉移是債權契約的當然效力，所有權的轉移以債權契約為依據(jù)，既不需另有物權行為，也不以交付或登記為生效要件第1583條規(guī)定：當事人就標的物及其價金相互同意時，即使標的物尚未交付、價金尚未支付，買賣即告成立，而標的物的所有權即依法移轉于買方。注意：種類物必須在特定化后，其所有權才能轉移于買方2、德國承認物權

6、行為及及其獨立性所有權的轉移屬于物權法的范疇，而買賣合同則是債權法的范疇。雙方當事人的買賣契約只使債權人享有請求債務人交付標的物的權利，但本身并不產(chǎn)生所有權轉移的效力，C.我國立法的規(guī)定民法通則第72條規(guī)定：按照合同或其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權從財產(chǎn)交付時起轉移，法律另有規(guī)定的除外。合同法第133條規(guī)定了買賣的標的物所有權轉移的一般原則：標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外合同法第134條規(guī)定：當事人可以在買賣合同中約定保留標的物所有權的條款。2、基本特征買賣合同是轉移財產(chǎn)所有權的買賣合同是轉移財產(chǎn)所有權的活動活動轉移所有權是出賣人最基本的義務，也是買

7、賣合同最主要的特征買賣合同的雙務性買賣雙方在享有權利的同時，應當承擔鄉(xiāng)音的義務雙方的權利與義務是相互對應的，一方的權利證書對方的義務意義：在法律會合同規(guī)定以外，任何一方在自己沒有履行義務時，都無權請求對方履行義務，任何一方在沒有接受對方義務履行前，都有權拒絕履行自己的義務。買賣合同的有償性有償合同（considerable contract）指當事人一方須給他方相對應的利益，方能取得自己利益的合同買賣合同的諾成性諾成性合同是相對于實踐合同而言的根據(jù)合同成立是否交付標的物為要件，可分為諾成合同和實踐合同諾成合同是指當事人對合同的標的、數(shù)量、質量、履行期限等主要內(nèi)容協(xié)商一致即告成立3、合同的類型合

8、同法第130條：買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。結合物權法第39條，我們可以看出我國買賣合同的標的僅限于有體物那么權利是否可以成為買賣的標的呢？買賣合同有廣義和狹義之分廣義的買賣合同包括各種以支付價款取得財產(chǎn)權的情形，其標的物包括物與權利，如實物買賣、期貨買賣、國債買賣、股票買賣等狹義的買賣僅指實務買賣。王利明史尚寬教授在債法各論中也認為：“買賣以財產(chǎn)權轉移為目的”包括了物及權利合同法中雖然只規(guī)定了物的買賣，但是并沒有排斥權利買賣物權法第一百二十八條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權將土地承包經(jīng)營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。實際上就是肯

9、定了用益物權可以作為買賣合同的標的p從多數(shù)國家看來，均把權利納入了買賣合同的標的德國民法典第433條規(guī)定：“（1）因契約買賣，物的出賣人負有向買受人交付其物并使其取得該物所有權的義務。（2）權利的出賣人負有使買受人取得權利的義務。”法國民法典第1607條對權利的買賣作了明確的規(guī)定日本民法典第55條講買賣的標的界定在“財產(chǎn)權”的范圍內(nèi)p實物是商品，有其價值和交換價值，而權利同為商品，也有價值和交換價值實物買賣合同與權利買賣合同一般買賣合同與特種買賣合同一般買賣合同是指法律上無特別規(guī)定的買賣，其使用買賣合同的一般性規(guī)定特種買賣合同是指買賣須使用法律的特別規(guī)定的合同特定物買賣合同與種類物買賣合同依標

10、的物的性質來劃分的即時買賣和非即時買賣即時買賣指當事人在買賣合同成立時即將買賣標的物與價金對交，即時清結非即時買賣指當時在買賣合同成立時不清結，日后清結一次付款買賣與分期付款買賣一次供貨買賣與分期供貨買賣4、買賣合同的內(nèi)容合同法第12條規(guī)定“合同內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法?！倍?、買賣合同的效力二、買賣合同的效力Made by 胡蜻蕓買賣合同的效力買賣合同的效力是指生效買賣合同所具有的法律效力。廣義廣義的買賣合同的效力包括買賣合同的對

11、外效對外效力力，又包括對內(nèi)效力對內(nèi)效力。其對外效力的核心是合同債權的不可侵犯性，主要通過侵權法予以調(diào)整；其對內(nèi)效力以買賣合同的內(nèi)容為基礎，主要表現(xiàn)為出賣人和買受人雙方所享有的權利和負擔的義務。狹義狹義的買賣合同的效力僅指買賣合同的對內(nèi)效力。買賣合同是典型的雙務有償合同，一方當事人所負擔的合同義務往往是對方當事人所享有的合同權利，所以買賣合同的效力可以通過雙方當事人所負擔的合同義務來體現(xiàn)。一、出賣人的義務（一）交付標的物（二）轉移標的物所有權（三）瑕疵擔保義務（四）交付有關單證和資料（一）交付標的物交付就是轉移標的物的占有轉移標的物的占有。合同法第135條規(guī)定，出賣人應當履行向買受人交付標的物或

12、者交付提取標的物的單證。學理上把交付分為現(xiàn)實交付現(xiàn)實交付和擬制擬制交付交付。擬制交付又分為簡易交付、指示交付、占有改定。（二）轉移標的物所有權指在交付標的物的基礎上，實現(xiàn)標的物所有權的轉移所有權的轉移，使買受人獲得其所有權。合同法第133條以及物權法第23條規(guī)定，標的物所有權自標的物交交付付時起轉移，但法律另有規(guī)定的除外。船舶、航空器、車輛等特殊類型的特殊類型的動產(chǎn)動產(chǎn)，所有權自交付時轉移，但未依法辦理登記手續(xù)的，不能對抗第三人。不動產(chǎn)不動產(chǎn)所有權轉移必須辦理所有權轉移登記，未登記的，盡管合同已生效，但標的物的所有權不發(fā)生轉移。（三）瑕疵擔保義務指出賣人對其轉讓的財產(chǎn)負有權利瑕疵和物的瑕疵擔保

13、義務。權利瑕疵擔保義務權利瑕疵擔保義務是指出賣人就其所轉移的標的物，擔保不受他人追奪以及不存在未告知權利負擔的義務。物的瑕疵擔保義務物的瑕疵擔保義務是指出賣人就其所交付的標的物具備約定或法定品質所負的擔保義務，即出賣人必須保證標的物轉移于買受人后，不存在品質或使用價值降低、效用減弱的瑕疵。小案例 甲有一幢房屋，因欠乙債將房屋抵押給乙，抵押期間，甲將房屋買給了丙（已征得乙同意），訂立合同時甲沒有告知丙設立抵押的事實。但在甲、丙去辦理房產(chǎn)過戶登記的前一天，甲清償了對乙的債務。問：甲是否對丙承擔瑕疵擔保責任？不承擔！我國物權法第191條規(guī)定，抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權人同意轉讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉讓所

14、得的價款向抵押權人提前清償債務或提存。轉讓的價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。我國合同法第151條規(guī)定，買受人訂立合同時知道或者應當知道第三人對買賣的標的物享有權利的，出賣人不承擔本法第一百五十條規(guī)定的義務。（即權利擔保義務）（四）交付有關單證和資料出賣人應當按照約定或交易習慣向買受人交付提取標的物的單證以外的有關單證和資料。該義務屬于出賣人在買賣合同中負擔的從合同義從合同義務務，它可以輔助主合同義務，實現(xiàn)交易目的。在交易實踐中，與買賣合同標的物相關的其他單證和資料包括：產(chǎn)品合格證

15、、產(chǎn)品說明書、保修單、發(fā)票、檢驗單證、檢疫單證、保險單、質量保證書、裝箱單等。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第34條規(guī)定：如果賣方有義務移交與貨物有關的單據(jù)，他必須按照合同所規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)二、買受人的義務（一）支付價款（二）受領標的物（三）及時檢驗出賣人交付的標的物（一）支付價款它是買受人的主要義務。買受人支付價款應按照合同約定的數(shù)額、地點、時間按照合同約定的數(shù)額、地點、時間進行進行，不得違反法律以及公序良俗。對價款沒有約定或約定不明的，可以協(xié)協(xié)議補充議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款和交易習慣有關條款和交易習慣確定。如仍不能確定的，按訂立合同時履行地的市場價履行地的

16、市場價格格履行，依法應執(zhí)行政府定價或政府指政府定價或政府指導價導價的，按照規(guī)定履行。分期付款合同中買受人的付款義務分期付款買賣是指當事人約定在標的物交付給買受人后，買受人在一定期限內(nèi)分次向出賣人支付價款的買賣。它是物先交付型物先交付型的買賣，主要特征是價款分期交付性價款分期交付性。它的重要性在房屋以及高檔消費品買賣中得到彰顯。為加強規(guī)范性管理，合同法第167條規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標的物的使用費。（二）受領標的物受買人有依照合同約定或交易習慣受領標的物的義務。內(nèi)涵

17、包括三方面：首先是必須受領必須受領，即債務人在作出給付后，債權人無正當理由不得拒絕其給付；其次是及時及時受領受領，即在債務人作出給付后，債權人應當及時受領，無正當理由不得延遲受領，債權人若違反此義務將構成侵權；最后是在受領中應當對債務人提供必要協(xié)助的義務提供必要協(xié)助的義務。對于出賣人不按合同約定條件交付的標的物，如多交付、提前交付、交付標的物有瑕疵等，買受人有權拒絕接受。（三）及時檢驗出賣人交付的標的物受買人收到標的物時，有及時檢驗的義務。當事人約定檢驗期約定檢驗期間的，買受人應當在約定期間內(nèi)進行檢驗；未約定的，買受人應當在收到標的物之后的合理期間合理期間內(nèi)及時檢驗。若發(fā)現(xiàn)應由出賣人擔保的瑕疵

18、時，應妥善保管標的物，并將其瑕疵立即通知出賣人。三、買賣合同中標的物的風險三、買賣合同中標的物的風險負擔負擔一、概念買賣合同中標的物的風險是指買賣合同標的物由于不可歸責于雙方當事人的事由毀損、滅失所造成的損失。買賣合同中標的物的風險負擔是指在買賣過程中，標的物因不可歸責于當事人的事由毀損、滅失的風險的分配。二、外國立法（一）、（一）、“所有人負擔風險所有人負擔風險”原則原則即標的物的風險負擔隨所有權而定，由所有人負擔標的物意外滅失的風險。如法國民法典第1138條第2款規(guī)定：“自物件應交付之日起，即使尚未實現(xiàn)交付，債權人即成為所有人，并負擔物件受損的風險，但如交付人遲延交付，物件受損的風險由交付

19、人負擔。”（二）、（二）、“交付轉移風險交付轉移風險”原則原則即標的物意外滅失的風險隨標的物的交付而轉移，交付前風險責任由出賣人承擔，交付后由買受人承擔。如德國民法典第446條規(guī)定：“自交付買賣標的物之時起，意外滅失或意外毀損的風險責任轉移于買受人。”三、我國立法（一）、所有權轉移（一）、所有權轉移VS交付交付民法通則第72條規(guī)定：“按照合同或其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權從財產(chǎn)交付時轉移，法律另有規(guī)定或者當事人約定的除外?！蔽餀喾ǖ?3條規(guī)定：“動產(chǎn)物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！焙贤ǖ?33條規(guī)定：“標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當

20、事人另有約定的除外。”（二）、標的物所有權轉移的時間（二）、標的物所有權轉移的時間1、一般規(guī)則、一般規(guī)則 標的物為動產(chǎn)時，交付時所有權轉移；標的物為不動產(chǎn)時，其所有權自辦理完轉移登記手續(xù)時轉移。合同法第133條規(guī)定：“標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！蔽餀喾ǖ?條第1款規(guī)定：“不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！? 2、特殊規(guī)則、特殊規(guī)則、所有權保留買賣關系中的所有權轉移規(guī)、所有權保留買賣關系中的所有權轉移規(guī)則。則。合同法第134條規(guī)定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價

21、款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2012年3月31日最高人民法院審判委員會第1545次會議通過）第三十四條 買賣合同當事人主張合同法第一百三十四條關于標的物所有權保留的規(guī)定適用于不動產(chǎn)的，人民法院不予支持。第三十五條 當事人約定所有權保留，在標的物所有權轉移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持：（一）未按約定支付價款的；（二）未按約定完成特定條件的；（三）將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分的。取回的標的物價值顯著減少，出賣人要求買受人賠償損失的，人民法院應予支持。按照推定時

22、間確定所有權轉移時間按照推定時間確定所有權轉移時間、出賣人送貨的，出賣人將標的物運到預定地點，由買受人驗收后為交付；、出賣人代辦托運或郵寄的，出賣人辦理完托運或郵寄手續(xù)后即為交付；、買受人自己提貨的，出賣人通知的提貨時間即為交付時間；、買受人在訂立買賣合同前已經(jīng)占有標的物的，買賣合同生效的時間即為交付時間。（三）、風險負擔交付主義為一般原則，法律另有規(guī)定或當事人另有約定為例外1、一般規(guī)則、一般規(guī)則合同法第142條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題

23、的解釋第11條規(guī)定：“對房屋的轉移占有，視為房屋的交付使用，但當事人另有約定的除外。房屋毀損、滅失的風險，在交付使用前由出賣人承擔，交付使用后由買受人承擔；”2 2、特殊規(guī)則、特殊規(guī)則根據(jù)合同法第143149條以及相關司法解釋的規(guī)定，買賣合同標的物風險負擔在特定情形下的規(guī)則是：因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物的毀損、滅失的風險。出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕镜臉说奈?，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋第13條的規(guī)定，出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈铮?/p>

24、在合同成立時知道或者應當知道標的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負擔標的物毀損、滅失的風險的，人民法院應予支持。當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要運輸?shù)?，出賣人依法將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋第11條規(guī)定，合同法第一百四十一條第二款第（一）項規(guī)定的“標的物需要運輸?shù)摹?，是指標的物由出賣人負責辦理托運，承運人系獨立于買賣合同當事人之外的運輸業(yè)者的情形。標的物毀損、滅失的風險負擔，按照合同法第一百四十五條的規(guī)定處理。第12條規(guī)定，出賣人根據(jù)合同約定將標的物運送至買受人指定地點并交

25、付給承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人負擔，但當事人另有約定的除外。出賣人按照約定或者法律的規(guī)定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物的毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔。出賣人未按照約定交付有關標的物的單證和資料，但已交付標的物或提取標的物的單證的，仍發(fā)生風險負擔的轉移。因標的物質量不符合質量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的，買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。當事人對風險負擔沒有約定，標的物為種類物，出賣人未以裝運單據(jù)、加蓋標記、通知買受人等可識別的方式清楚地將標的物特定于買賣合同，買受人主張不負擔標的物毀損、滅失的風險的，人民

26、法院應予支持。（四）、案例（四）、案例甲公司于2008年11月1日向乙公司訂購一套設備。乙公司承諾收到甲公司電匯回單傳真件后即發(fā)貨。于是甲公司在當日便將3萬元貨款電匯給乙公司，并將回單傳真給乙公司。乙公司則于當日委托運輸公司向甲方發(fā)運設備。雙方對貨物的交付地點未作出明確約定，并且也沒有進行協(xié)商補充。乙公司將全部貨物交付運輸公司運輸取得托運單證，并且根據(jù)托運單證的記載，承運人運輸公司也已經(jīng)全部收到了該筆貨物。但是，甲公司在收貨時發(fā)現(xiàn)，實到貨物只有設備的一些次要部件，故甲公司拒收貨物并向法院提起訴訟，要求乙公司返還3萬元貨款并賠償相應損失。乙公司則稱，其在收到電匯回單當天便將貨物全部交給運輸公司運輸，已經(jīng)履行了應盡的義務，貨物在運輸途中丟失，責任應由甲公司承擔。THANK YOU!