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1、第五章第五章 代理代理1-第一第一節(jié) 代理的概念代理的概念一、代一、代 理理的概念的概念“代理”是指代理人按照本人的代表本人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)力與義務(wù)直接對本人發(fā)生效力。代理是發(fā)生在被代理人、代理人及第三人之間的民事法律關(guān)系。2-代人請朋友吃飯？代出國朋友保管汽車？網(wǎng)絡(luò)代購？代言？3-二、代理的特征(1)代理人必須以被代理人的名義進(jìn)行活動。代理與行紀(jì)行紀(jì)活動是指行紀(jì)人受委托人的委托，由委托人擔(dān)負(fù)費(fèi)用和給付一定報酬，為了實(shí)現(xiàn)委托人的利益而以行紀(jì)人的名義，去進(jìn)行一種或多種民事法律行為。4-(2)代理人必須在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行活動。代理人必須在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)，或法律

2、規(guī)定或指定的權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行民事活動，不得擅自變更或超越代理權(quán)限。否則，事后若被代理人不予追認(rèn)，代理人所進(jìn)行的活動則是無效的，被代理人對此不承擔(dān)責(zé)任，而由代理人自己承擔(dān)由此造成的損失。5-（3)代理人必須以被代理人名義與第三人進(jìn)行有法律意義的活動。代理人所進(jìn)行的代理活動，能夠在被代理人和第三人之間設(shè)立、變更或終止某種民事法律關(guān)系。如請他人代擬合同文本、詢價等，只委托事務(wù)，這些事務(wù)屬于事實(shí)行為，不是民事法律行為，因而不產(chǎn)生代理關(guān)系。6-(4)代理人代理行為的法律后果歸屬于被代理人。被代理人承擔(dān)的責(zé)任范圍，既包括對代理人在執(zhí)行代理事務(wù)中的合法行為承擔(dān)民事責(zé)任；也包括對代理人在執(zhí)行代理事務(wù)中的違法行為

3、承擔(dān)民事責(zé)任，不僅包括合法的，對被代理人有利的法律后果(權(quán)利、義務(wù))，而且也包括因?yàn)榇砣诉^錯(故意、過失)而造成的違法的或其他對被代理人不利的法律后果。7-（5）代理人進(jìn)行代理活動時獨(dú)立地進(jìn)行意思表示。代理與傳達(dá)、居間傳達(dá)人僅是向第三人轉(zhuǎn)告本人已作出的意思表示，若有傳達(dá)錯誤由傳達(dá)人負(fù)過失賠償責(zé)任；居間人只是在當(dāng)事人之間進(jìn)行介紹，促使雙方當(dāng)事人締約或交易，而雙方成立民事法律行為中并無居間人自己的意思。8-課堂測驗(yàn)【多選題】A公司的董事B遣19歲的工讀生C告知D，B授權(quán)其以A公司的名義向E購買某稀有貨物，E委托F以其名義同D訂立合同、接受價金、交付貨物。下列各項(xiàng)為代理關(guān)系的是（）。AAB之間BA

4、C之間CAD之間DEF之間【答案】：C,D9-三、代理的法律要件三、代理的法律要件（一）須有三方當(dāng)事人（二）須有民事法律行為民事法律行為中的身份行為，因其有專屬性，不得代理，如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)等身份行為。凡是依法或者依雙方的約定必須由本人親自實(shí)施的民事行為，本人未親自實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為無效。違法行為不得代理，代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。10-案案 例例武大郎與潘金蓮是受父母之命而成就的一對戀人，而武松和潘金蓮則是一對兩相情愿的戀人。武大郎要到國外留學(xué)，雙方父母要求他出國之前和潘金蓮登記結(jié)婚。

5、在此之際，武大郎因?yàn)殛@尾炎住院，就委托弟弟武松代替他與潘金蓮申請結(jié)婚登記，武松遂以自己名義與潘金蓮辦理了結(jié)婚登記。問題：武松和潘金蓮的結(jié)婚行為效力如何？11-案案 例例1999年6月，吉林省某市一畫店請畫家馬某為其作畫。雙方約定，由馬某在本年內(nèi)為畫店作國畫四幅。第二天，畫店將預(yù)付款8000元及紙張、筆墨送交馬某。但是由于馬某忙于自己畫展的準(zhǔn)備，一直無暇為畫店作畫，就將印章、紙墨等留給其學(xué)生李某、孫某，要其二人代為作畫四幅，于年內(nèi)送至畫店。李、孫二人按照馬某吩咐趕作國畫四幅，于12月末送至該畫店。該畫店經(jīng)過鑒定，認(rèn)定不是馬某所作。畫店經(jīng)理要求重畫，馬某執(zhí)意不肯，辯說其作畫任務(wù)已經(jīng)完成。于是該畫店

6、起訴至某市人民法院。問題：馬某可否由他人代理自己某可否由他人代理自己為畫店作畫畫店作畫？12-（三）須依代理權(quán)（四）須為本人計算代理制度的價值，就是以被代理人利益為取向。因此，代理人對于代理事務(wù)要親自履行，予以與自己事務(wù)的同一注意義務(wù)，凡以侵害被代理人利益為目的的行為，都不能構(gòu)成代理。13-第二第二節(jié) 代理代理權(quán)的的產(chǎn)生和生和終止止14-一、代理一、代理權(quán)的的產(chǎn)生生法定代理是法律根據(jù)一定的社會關(guān)系直接規(guī)定的代理。法定代理通常適用于被代理人是無民事行為能力人、限制民事行為能力人的情況。民法通則第14條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人”。監(jiān)護(hù)人實(shí)施代理行為違反監(jiān)

7、護(hù)職責(zé)的要求或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益時，致被監(jiān)護(hù)人受有損失，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。15-委托代理委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生代理權(quán)的代理，本人意思表示是發(fā)生委托代理的前提條件，又稱為意定代理。代理權(quán)的授予是一種單方法律行為，它不必取得代理人的同意。我國民法通則第65條規(guī)定，授權(quán)委托書只需要委托人簽名或者蓋章即可。民法通則第65條第1款規(guī)定：“民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。16-授權(quán)委托書樣式授權(quán)委托書委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。（委托人為單位的，寫明單位名稱）被委托人：姓名、性別、出生年月、民

8、族、工作單位、職業(yè)、住址。（律師只寫姓名和律師事務(wù)所名稱）委托人因XXXX一案，委托XXX為原/被告的訴訟代理人，代理權(quán)限如下：1、代為承認(rèn)、放棄或者變更請求事項(xiàng)；2、代為進(jìn)行和解、調(diào)解；3、代為提起反訴、上訴；4、代為簽收法律文書等。委托人：（簽名或蓋章）年 月 日 17-代理授權(quán)書樣本授權(quán)書 致：某公司 王某某(男，身份證編號*)系我公司業(yè)務(wù)員，現(xiàn)作為我公司的合法代理人，在與貴公司協(xié)商*業(yè)務(wù)合作中，有權(quán)以我公司的名義簽署文件，以及處理與此有關(guān)的一切事項(xiàng)。除非本公司另行通知撤銷授權(quán)，本授權(quán)有效期為上述事務(wù)處理完畢為止。授 權(quán) 人：某某公司法定代表人（簽字）日 期：年 月 日18-19-指定代

9、理依據(jù)人民法院或者有關(guān)單位的指定行為而發(fā)生的代理，稱為指定代理。如果有法定監(jiān)護(hù)資格的人之間對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議時，則需要由指定機(jī)關(guān)指定法定代理人，故指定代理在本質(zhì)上還是法定代理。20-二、代理權(quán)的終止（一）委托代理終止的五種情況。（1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成。期限一旦屆滿，代理權(quán)即喪失。沒有寫明代理期限，則無論委托人還是代理人均有權(quán)提出終止代理關(guān)系的要求。但提出時間與終止時間之間應(yīng)該有一個合理的期間。委托代理是委托人因某一具體的、特定的事項(xiàng)而設(shè)立的，代理人一旦完成了這一事項(xiàng)，其任務(wù)也就完成，代理權(quán)即消滅。21-（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托委托人對代理人喪失了信任取消委托是單方法

10、律行為，無須征得代理人的同意即可發(fā)生效力。如果代理合同中規(guī)定了代理期限，委托人要求提前解除合同，代理人可以提出抗辯，要求委托人賠償相應(yīng)的損失。如果抗辯理由不能成立，則賠償要求也是不能實(shí)現(xiàn)的。22-（3）代理人死亡。作為代理人的自然人一旦死亡，代理權(quán)隨即終止。當(dāng)委托人死亡時，代理關(guān)系不當(dāng)然終止。（4）代理人喪失民事行為能力。（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。23-課堂測驗(yàn)【單選題】下列選項(xiàng)中不能引起委托代理關(guān)系終止的原因是（）A代理人辭去代理B被代理人死亡C代理人死亡D被代理人取消委托【答案】：B24-被代理人死亡，代理關(guān)系是否被代理人死亡，代理關(guān)系是否終止止原告王某家在外省A市有房屋6間

11、，全部用于出租。王某之父委托胡某代收房租并代為照看房屋。王父于1988年8月初給胡某寫信，委托其將6間房屋全部賣出。王父于8月17日去世，王某便當(dāng)即拍電報通知胡某房屋暫不出售，可胡某在8月18日與被告趙某、李某達(dá)成賣房協(xié)議。趙某與當(dāng)天到當(dāng)?shù)胤课葜鞴懿块T辦理了過戶手續(xù)。李某因錢款不足，約定先交2萬，剩余錢款1個月內(nèi)交清。此后不久，王某回到A市，稱售房協(xié)議是在其父死亡后才訂立的，是無效的，并主張自己繼承6間房屋的產(chǎn)權(quán)。王某遂向法院起訴，要求趙某返還房屋產(chǎn)權(quán)、李某終止履行合同。25-案例分析案例分析王某之父授權(quán)胡某代其賣掉房屋，因此，胡某有為王某之父出賣房屋的代理權(quán)。但在胡某取得王某之父的授權(quán)后，在

12、代理過程中作為被代理人的王父去世，這就涉及此種情形下胡某的代理權(quán)是否消滅的問題。在下列情形下，被代理人雖已死亡，但代理人實(shí)施的代理行為仍然有效：代理人不知道被代理人死亡的；被代理人的繼承人予以承認(rèn)的；被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成后代理權(quán)終止的；在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行的，而在被代理人死亡后為被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。26-在本案中，王某于其父死亡后即通知胡某暫停售房，但在王某暫停售房的 通知到達(dá)以前，胡某已經(jīng)與趙某、李某訂立合同，因此，胡某是在不知道被代理人死亡的情形下實(shí)施代理行為的，其代理權(quán)的實(shí)施也符合代理權(quán)行使的原則，并無 過錯，按法律規(guī)定胡某所為的代理行為是有效的。因此，王

13、某作為其父的繼承人應(yīng)當(dāng)承受胡某所為的代理行為的后果。27-本案中，由于趙某已經(jīng)與胡某一起辦理了、房屋的產(chǎn)權(quán)登記和過戶手續(xù)，因此房屋的所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移，房屋產(chǎn)權(quán)已歸趙某。對于李某來說，雖然也簽訂了房屋買賣合同，但由于并未辦理房屋過戶手 續(xù)，因此房屋的所有權(quán)未發(fā)生變動，該房屋應(yīng)由王某繼承，歸王某所有，但王某應(yīng)當(dāng)履行胡某代其父與李某訂立的買賣合同。若其不履行合同，由此給李某造成的損失，王某應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。28-（二）法定代理或者指定代理終止的原因有如下五種：（1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力。（2）被代理人或者代理人死亡。（3）代理人喪失民事行為能力。（4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定

14、。（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。29-第三第三節(jié) 代理代理權(quán)的的濫用、無用、無權(quán)代理和表代理和表見代理代理30-一、代理權(quán)的濫用 所所謂濫用代理用代理權(quán)，是指代理人行使代理，是指代理人行使代理權(quán)違背代理的宗旨而背代理的宗旨而實(shí)施有施有損被被代理人代理人利益利益的行的行為。對己代理己代理雙方代理雙方代理代理人與第三人串通代理人與第三人串通 31-（1）對己代理，即代理人以被代理人的名義與自己實(shí)施民事行為。除使被代理人純獲利益的以外，對己代理一般應(yīng)無效。（2）雙方代理，即代理人同時代理雙方為同一民事行為。除雙方特別許可的以外，雙方代理也應(yīng)無效。（3）代理人與第三人惡意串

15、通損害被代理人利益的行為。惡意串通是濫用代理權(quán)的無效行為。民法通則第66條中明確規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任。”32-案案 例例某肉制品公司授權(quán)其業(yè)務(wù)員王某到A市采購肉雞，王某找到當(dāng)?shù)匾患壹仪蒺B(yǎng)殖場聯(lián)系，該養(yǎng)殖場正好有一批病雞，便想賣給王某。養(yǎng)殖場將實(shí)情告訴王某，并許諾給王某高額回報，遂一拍即合，雙方商定：病雞價格仍按正常價格出售，所得利益平分。于是王某以肉制品公司的名義與家禽養(yǎng)殖廠簽訂了協(xié)議。肉制品公司將此批病雞購進(jìn)后加工制成成品出售，造成大量消費(fèi)者中毒，給公司聲譽(yù)造成極大損害。肉制品公司遂要求家禽養(yǎng)殖場和王某賠償損失，承擔(dān)責(zé)任。王某稱：自己有

16、授權(quán)，有權(quán)簽訂合同；養(yǎng)殖場則稱：自己無責(zé)任，后果應(yīng)由肉制品公司承擔(dān)。肉制品公司遂向人民法院起訴。問題：肉制品公司的損失該由誰承擔(dān)？33-案例分析案例分析依民法通則第66條第3款規(guī)定，“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任”。因此，對于王某代理肉制品 公司與養(yǎng)殖廠訂立合同而給肉制品公司造成的損害由王某與養(yǎng)殖場應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，肉制品公司可向任何一方要求承擔(dān)全部責(zé)任。這是為了保護(hù)被代理人的利益，也是對代理人和相對人故意損害他人利益的懲罰。法院應(yīng)當(dāng)支持肉制品公司的請求。34-二、無權(quán)代理無權(quán)代理，是指表見代理以外的沒有代理權(quán)的代理行為。包括三種情況：行為人沒有代理權(quán)超越

17、代理權(quán)代理權(quán)終止后以被代理人名義所為的代理行為。35-無權(quán)代理的法律后果被代理人有追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)無權(quán)代理不是當(dāng)然無效的行為，而是效力未定的行為。被代理人事后追認(rèn)，可以使無權(quán)代理轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理，被代理人因此承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。民法通則第66條還規(guī)定：“本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意?！蔽醋氛J(rèn)的無權(quán)代理無效，代理人承擔(dān)全部法律責(zé)任。相對人有催告權(quán)和撤銷權(quán)36-課堂測驗(yàn)【多選題】甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產(chǎn)的女裝市場看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買賣合同。對此，下列哪些說法是正確的？A甲有追認(rèn)權(quán)B丙有催告權(quán)C丙有撤銷權(quán)D甲

18、有拒絕權(quán)【答案】：A,B,C，D37-三、表見代理表見代理是指在無權(quán)代理的情況下，善意第三人在客觀上有充分理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，而與其實(shí)施法律行為，該法律行為的效果直接由被代理人承擔(dān)。舉例張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷合同。38-表見代理的構(gòu)成要件（1）具備有代理權(quán)的外觀。（2）交易相對人為善意。交易相對人應(yīng)就其善意負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任。第三人明知或者應(yīng)該知道行為人不具有代理權(quán)而仍然與其進(jìn)行法律行為，此時不構(gòu)成表見代理，而應(yīng)該屬于狹義的無權(quán)代理，被代理人不須承擔(dān)行為人

19、與第三人為法律行為的后果。39-課堂測驗(yàn)【單選題】甲廠業(yè)務(wù)員張某開除后，為報復(fù)甲廠，用蓋有甲廠公章的空白合同書與乙廠訂立一份購銷合同。乙廠并不知情，并按時將貨送至甲廠所在地。甲廠拒絕引起糾紛。下列說法中正確的是（）。A張某的行為為無權(quán)代理，合同無效B張某的行為為表見代理，合同有效C張某的行為為表見代理，合同無效D張某的行為為委托代理，合同有效【答案】：B40-課堂測驗(yàn)【單選題】甲委托乙到某地購良馬，乙到某地后，因未遇甲所需要的良馬，便以自己的名義購置良騾一口。乙到家后，甲趕到。乙對甲說，如你覺得騾子好，就將騾子牽走。甲當(dāng)即付款，并將騾子牽走。甲牽走騾子的受領(lǐng)行為是基于（）。A委托代理B法定代理C表見代理D買賣合同【答案】：D41-課堂測驗(yàn)【單選題】無權(quán)代理人簽訂的合同（）A非表見代理的，不產(chǎn)生任何法律后果B一律無效C相對人催告，本人在法定期間未作表示的視為追認(rèn)D構(gòu)成表見代理的，本人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任【答案】：D42-